中銀協(xié)發(fā)布托管業(yè)務指引：銀行不負責對未兌付產品追償
2019-03-19 10:29:14
來源：上海證券報
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近年來，托管業(yè)務作為“輕資本、輕資產、輕成本”的中間業(yè)務，發(fā)展較快，被認為是銀行轉型的重要方向。而與其發(fā)展相伴隨的是，業(yè)內對于商業(yè)銀行托管業(yè)務的權責邊界的持續(xù)探討。
3月18日，中國銀行業(yè)協(xié)會發(fā)布《商業(yè)銀行資產托管業(yè)務指引》（下稱《指引》）。《指引》明確，托管銀行的托管職責，不包含對未兌付托管產品后續(xù)資金的追償；不包含提供保證或其他形式的擔保；也不包含自身應盡職責之外的連帶責任等。委托人、管理人被依法解散、撤銷、宣告破產或失聯(lián)等，商業(yè)銀行有權終止托管服務。
明確托管業(yè)務定義、分類、內容
《指引》包含業(yè)務釋義、組織管理、托管職責、業(yè)務規(guī)范、風險管理、自律管理等八章共四十四條，是對2013年發(fā)布《商業(yè)銀行托管業(yè)務指引》的修訂和完善。
《指引》所稱“商業(yè)銀行資產托管業(yè)務”（下稱托管業(yè)務），是指商業(yè)銀行作為獨立的第三方當事人，根據法律法規(guī)規(guī)定，與委托人、管理人或受托人簽訂托管合同（包括但不限于明確托管權利義務關系的相關協(xié)議），依約保管委托資產，履行托管合同約定的權利義務，提供托管服務，并收取托管、保管費用的商業(yè)銀行中間業(yè)務。
商業(yè)銀行開辦托管業(yè)務一般應具備的條件包括：設立負責托管業(yè)務的專門部門或機構，且該機構可以保障托管資產的獨立性；配備充足的熟悉托管業(yè)務的專職人員；建立完備的資產托管業(yè)務系統(tǒng)；建立相應的托管業(yè)務管理制度和健全的風險控制體系等。
《指引》明確，按產品類別劃分，托管業(yè)務包括但不限于：公募證券投資基金；證券公司及其子公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司及其子公司、保險資產管理公司、金融資產投資公司 等金融機構資產管理產品；信托財產；銀行理財產品；保險資產；基本養(yǎng)老保險基金；全國社會保障基金；年金基金；私募投資基金；各類跨境產品；客戶資金；及其他托管產品。
根據《指引》，商業(yè)銀行資產托管業(yè)務的服務內容，可以通過合同選擇性地約定以下內容：資產保管服務、賬戶服務、會計核算（估值）服務、資金清算服務、交易結算服務、投資監(jiān)督服務、信息披露服務、公司行動服務，及依法可以在托管合同約定的其他服務。
不負責對未兌付托管產品
后續(xù)資金的追償
針對商業(yè)銀行托管職責，《指引》指出，托管銀行承擔的托管職責僅限于法律法規(guī)規(guī)定和托管合同約定，對實際管控的托管資金賬戶及證券賬戶內資產承擔保管職責。
此前，中國銀行業(yè)協(xié)會首席法律顧問卜祥瑞曾明確表示：“保全基金財產”相關職責不應由托管銀行承擔。個別機構與部分投資者要求托管銀行承擔共同受托責任等，不僅違反了基金法等法律法規(guī)規(guī)定，也與證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的規(guī)章和規(guī)范性文件存在沖突，而且缺乏合同依據。上述要求也不符合“資管新規(guī)”提出的打破資管行業(yè)剛性兌付、防控金融風險原則。
本次《指引》再次明確，除法律法規(guī)另有規(guī)定或托管合同另有約定的，托管銀行的托管職責不包含：投資者的適當性管理；審核項目及交易信息真實性；審查托管產品以及托管產品資金來源的合法合規(guī)性；對托管產品本金及收益提供保證或承諾；對已劃出托管賬戶以及處于托管銀行實際控制之外的資產的保管責任；對未兌付托管產品后續(xù)資金的追償；提供保證或其他形式的擔保；自身應盡職責之外的連帶責任等。
與此同時，《指引》規(guī)定，托管銀行發(fā)現(xiàn)委托人、管理人有下列情形的，商業(yè)銀行有權終止托管服務：違反資產管理目的，不當處分產品財產；被依法取消從事資產管理業(yè)務的相關資質或經營異常；被依法解散、被依法撤銷、被依法宣告破產或失聯(lián)等。
據悉，中銀協(xié)在銀保監(jiān)會指導下，實施托管業(yè)務的自律管理，并履行行業(yè)維權和行業(yè)協(xié)調職責，建立與監(jiān)管機構或有關部門的溝通機制，參與相關決策論證，代表行業(yè)提出政策建議。
3月18日，中國銀行業(yè)協(xié)會發(fā)布《商業(yè)銀行資產托管業(yè)務指引》（下稱《指引》）。《指引》明確，托管銀行的托管職責，不包含對未兌付托管產品后續(xù)資金的追償；不包含提供保證或其他形式的擔保；也不包含自身應盡職責之外的連帶責任等。委托人、管理人被依法解散、撤銷、宣告破產或失聯(lián)等，商業(yè)銀行有權終止托管服務。
明確托管業(yè)務定義、分類、內容
《指引》包含業(yè)務釋義、組織管理、托管職責、業(yè)務規(guī)范、風險管理、自律管理等八章共四十四條，是對2013年發(fā)布《商業(yè)銀行托管業(yè)務指引》的修訂和完善。
《指引》所稱“商業(yè)銀行資產托管業(yè)務”（下稱托管業(yè)務），是指商業(yè)銀行作為獨立的第三方當事人，根據法律法規(guī)規(guī)定，與委托人、管理人或受托人簽訂托管合同（包括但不限于明確托管權利義務關系的相關協(xié)議），依約保管委托資產，履行托管合同約定的權利義務，提供托管服務，并收取托管、保管費用的商業(yè)銀行中間業(yè)務。
商業(yè)銀行開辦托管業(yè)務一般應具備的條件包括：設立負責托管業(yè)務的專門部門或機構，且該機構可以保障托管資產的獨立性；配備充足的熟悉托管業(yè)務的專職人員；建立完備的資產托管業(yè)務系統(tǒng)；建立相應的托管業(yè)務管理制度和健全的風險控制體系等。
《指引》明確，按產品類別劃分，托管業(yè)務包括但不限于：公募證券投資基金；證券公司及其子公司、基金管理公司及其子公司、期貨公司及其子公司、保險資產管理公司、金融資產投資公司 等金融機構資產管理產品；信托財產；銀行理財產品；保險資產；基本養(yǎng)老保險基金；全國社會保障基金；年金基金；私募投資基金；各類跨境產品；客戶資金；及其他托管產品。
根據《指引》，商業(yè)銀行資產托管業(yè)務的服務內容，可以通過合同選擇性地約定以下內容：資產保管服務、賬戶服務、會計核算（估值）服務、資金清算服務、交易結算服務、投資監(jiān)督服務、信息披露服務、公司行動服務，及依法可以在托管合同約定的其他服務。
不負責對未兌付托管產品
后續(xù)資金的追償
針對商業(yè)銀行托管職責，《指引》指出，托管銀行承擔的托管職責僅限于法律法規(guī)規(guī)定和托管合同約定，對實際管控的托管資金賬戶及證券賬戶內資產承擔保管職責。
此前，中國銀行業(yè)協(xié)會首席法律顧問卜祥瑞曾明確表示：“保全基金財產”相關職責不應由托管銀行承擔。個別機構與部分投資者要求托管銀行承擔共同受托責任等，不僅違反了基金法等法律法規(guī)規(guī)定，也與證監(jiān)會、基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的規(guī)章和規(guī)范性文件存在沖突，而且缺乏合同依據。上述要求也不符合“資管新規(guī)”提出的打破資管行業(yè)剛性兌付、防控金融風險原則。
本次《指引》再次明確，除法律法規(guī)另有規(guī)定或托管合同另有約定的，托管銀行的托管職責不包含：投資者的適當性管理；審核項目及交易信息真實性；審查托管產品以及托管產品資金來源的合法合規(guī)性；對托管產品本金及收益提供保證或承諾；對已劃出托管賬戶以及處于托管銀行實際控制之外的資產的保管責任；對未兌付托管產品后續(xù)資金的追償；提供保證或其他形式的擔保；自身應盡職責之外的連帶責任等。
與此同時，《指引》規(guī)定，托管銀行發(fā)現(xiàn)委托人、管理人有下列情形的，商業(yè)銀行有權終止托管服務：違反資產管理目的，不當處分產品財產；被依法取消從事資產管理業(yè)務的相關資質或經營異常；被依法解散、被依法撤銷、被依法宣告破產或失聯(lián)等。
據悉，中銀協(xié)在銀保監(jiān)會指導下，實施托管業(yè)務的自律管理，并履行行業(yè)維權和行業(yè)協(xié)調職責，建立與監(jiān)管機構或有關部門的溝通機制，參與相關決策論證，代表行業(yè)提出政策建議。
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