旅游行業(yè)合同格式條款行政約談會在南寧召開
2016-09-29 10:36:05
來源：廣西新聞網(wǎng)
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維護旅游消費者合法權(quán)益 廣西工商將開展專項整治
規(guī)范旅游業(yè)合同格式條款行政約談會現(xiàn)場
旅行社代表正在發(fā)言
為進一步依法維護旅游經(jīng)營企業(yè)及旅游消費者合法權(quán)益，積極發(fā)揮部門間的監(jiān)管合力，提高旅游市場監(jiān)管效能，提升企業(yè)誠信守法意識，維護良好的旅游市場秩序，促進廣西旅游產(chǎn)業(yè)健康發(fā)展，9月28日，規(guī)范旅游行業(yè)合同格式條款行政約談會在南寧召開。
自治區(qū)旅游發(fā)展委員會、南寧市工商局等單位的領導和代表，自治區(qū)格式合同評審委員會的部分專家、全區(qū)30家旅行社的代表等70余人參加了此次約談會，通過召開規(guī)范旅游業(yè)合同格式條款行政約談會議，對一年來專項執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)的、普遍存在的旅游業(yè)不公平合同格式條款進行集中點評。通過點評，給予旅游企業(yè)政策性宣傳輔導和告誡，以這種行政指導的形式，引導企業(yè)規(guī)范使用格式合同，推動經(jīng)營者依法自律經(jīng)營，切實維護廣大消費者的合法權(quán)益。
據(jù)悉，為進一步加強旅游市場的監(jiān)管，依法維護旅游經(jīng)營企業(yè)及旅游消費者合法權(quán)益，打擊利用合同格式條款侵害消費者合法權(quán)益行為，規(guī)范合同格式條款的制訂、使用，自治區(qū)工商局、自治區(qū)旅游發(fā)展委決定聯(lián)合制定了《旅游業(yè)合同格式條款整治專項行動工作方案》，并開展旅游業(yè)合同格式條款整治專項行動。通過圈定重點整治范圍、重點整治合同格式條款內(nèi)容，加強輿論宣傳，強化行政指導，加強日常監(jiān)管執(zhí)法、推廣使用旅游合同示范文本，依法履行合同格式條款監(jiān)管職責，通過開展旅游合同格式條款專項檢查，全面掌握旅游行業(yè)合同格式條款使用情況，重點清理、查處旅游業(yè)不公平合同格式條款,曝光一批典型案例，有效遏制利用不公平合同格式條款侵害消費者合法權(quán)益的違法行為，使旅游市場秩序得到規(guī)范、消費環(huán)境得到凈化，提高廣大旅游者的滿意度，助推旅游行業(yè)的發(fā)展。
會上，合同格式條款評審委員會的代表、委員、旅行社代表等，就旅游業(yè)合同格式條款存在的違法情況及企業(yè)應當如何制訂、使用合同作出了點評、發(fā)言和評審。
部分旅游業(yè)合同格式條款評審意見
1.【離團約定】在旅游期間，游客離團需與旅行社簽定離團協(xié)議，未經(jīng)我社同意擅自脫離旅游團隊，我社對其安全不予保證，同時終止后面的旅游活動，費用不退。視為游客單方面解除旅游合同，由此產(chǎn)生的一切后果和損失由游客自行承擔。
評審意見：《旅游法》第65條規(guī)定，旅游行程結(jié)束前，旅游者解除合同的，組團社應當在扣除必要的費用后，將余款退還旅游者?！逗贤ā返?7條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。最高人民法院《關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2010〕13號）第12條規(guī)定，旅游行程開始前或者進行中，因旅游者單方解除合同，旅游者請求旅游經(jīng)營者退還尚未實際發(fā)生的費用，或者旅游經(jīng)營者請求旅游者支付合理費用的，人民法院應予支持。本條款未考慮旅游者單方解除合同的原因，也未合理分配合同解除后雙方的責任，既違背了公平原則，也違反了相關法律規(guī)定，加重了旅游者責任，排除了旅游者權(quán)利，屬不公平合同格式條款。
2.【不可抗力】旅游期間如遇人力不可抗力(如交通延誤、自然災害、政治等)因素造成滯留及增加的費用由游客自理，我社只負責協(xié)調(diào)。
評審意見：首先，“不可抗力”是法定用語，指“不能預見、不能避免和不能克服的客觀情況”，不能擅自更改。隨意擴大不可抗力的范圍，也就擴大了旅游經(jīng)營者的免責事由范圍，加重了旅游者的負擔，有違公平原則。
其次，對于出現(xiàn)戰(zhàn)爭、政變、罷工、自然災害等不可抗力事件，或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務仍不能避免的事件，影響旅游行程的，《旅游法》第六十七條第四款，已經(jīng)厘清了經(jīng)營者應承擔的責任：（1）承擔“采取相應的安置措施”義務；（2）增加的食宿費用由游客自負；（3）增加的返程費用由經(jīng)營者與游客分擔。因此，經(jīng)營者必需承擔此類經(jīng)營風險，此乃一般經(jīng)營風險，系其經(jīng)營資質(zhì)所必需的行為能力的體現(xiàn)。本條款不符合《旅游法》風險分擔的立法原意，違背公平原則，屬不公平合同格式條款。
3.因不可抗力或者意外事件導致無法履行或者繼續(xù)履行合同的，旅行社可以在征得旅游團隊50%以上成員同意后對相應內(nèi)容予以變更，因情況緊急無法征求意見或者經(jīng)征求意見無法得到50%以上成員同意時，旅行社可以決定內(nèi)容變更，但應當就作出的決定提供必要的證明。
評審意見：《旅游法》第67條第1款規(guī)定因不可抗力或者旅行社、履行輔助人已盡合理注意義務仍不能避免的事件，影響旅游行程的，應按以下情形處理：(1)不可抗力致使合同無法繼續(xù)履行時，經(jīng)營者與游客之間須協(xié)商；(2)協(xié)商一致的就變更合同；(3)協(xié)商不成時則須與旅游者解除合同，并須按照《旅游法》67條第二、三、四款各項情形，由經(jīng)營者善盡義務、與旅游者分擔費用。據(jù)此，因不可抗力或意外事件導致合同無法履行或者繼續(xù)履行時，旅行社需要變更合同的，應當與各個旅游者協(xié)商一致，決不可以“集體表決”方式確定“合同變更”。本條款排除了旅游者變更、解除合同的權(quán)利，減免了經(jīng)營者應當承擔的法律明定的各種費用，增加了旅游者的責任，屬不公平合同格式條款。
4.旅游者在出發(fā)前7日以內(nèi)(含7日，下同)提出解除合同的，應當按下列標準向旅行社支付業(yè)務損失費：出發(fā)前7日至4日，支付旅游費用總額50%；出發(fā)前3日至1日，支付旅游費用總額60%；出發(fā)當日，支付旅游費用總額80%。如按上述比例支付的業(yè)務損失費不足以賠償旅行社的實際損失，旅游者應當按實際損失對旅行社予以賠償，但最高額不應當超過旅游費用總額。
評審意見：首先，《旅游法》第65條賦予了旅游者在旅游行程結(jié)束前單方解除合同的權(quán)利，而其解除權(quán)行使的代價僅僅是：支付“組團必要的費用”，而經(jīng)營者則須承擔“將余款退還旅游者”的義務；最高人民法院《關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2010〕13號）第12條規(guī)定，游客有權(quán)要求經(jīng)營者退還尚未實際發(fā)生的費用，經(jīng)營者則有權(quán)請求游客支付合理費用。由此可見：雙方均有權(quán)要求對方承擔或支付費用，只是各自的費用性質(zhì)不同而已。
其次，該具體合同條款按照出發(fā)前的天數(shù)以“業(yè)務損失費”的名義收取，不符合《旅游法》及《關于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》（法釋〔2010〕13號）的規(guī)定，因為，《旅游法》和司法解釋所規(guī)定的游客必須支付的費用是“合理費用”，按照《旅游法》法意是指：組團社已經(jīng)向地接社或者履行輔助人支付且不可退還的費用，除此之外的旅游者已向組團社交付的費用必須退還。
第三，《合同法》第114條規(guī)定，約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少。最高人民法院關于適用《合同法》若干問題的解釋（二）第29條規(guī)定，當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第114條第2款規(guī)定的“過分高于造成的損失”。本條款所規(guī)定的違約金可能過分高于因旅游者違約給旅游經(jīng)營者造成的損失，有違公平原則?？傊?，本條款排除了消費者權(quán)利，加重了消費者責任，屬不公平合同格式條款。
5.由于第三方侵害等不可歸于旅行社的原因?qū)е侣糜握呷松?、財產(chǎn)權(quán)益受到損害的，旅行社不承擔賠償責任。但因旅行社不履行協(xié)助義務使旅游者人身、財產(chǎn)權(quán)益損失擴大的，旅行社應當就擴大的損失承擔賠償責任。
評審意見：根據(jù)《消費者權(quán)益保護法》第7條的規(guī)定，消費者在購買、使用商品和接受服務時享有人身、財產(chǎn)安全不受損害的權(quán)利；消費者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。根據(jù)《旅游法》第79、80、81、82條規(guī)定，經(jīng)營者對游客人身財產(chǎn)安全所附義務有三大情形：（1）旅游活動中必要的安全防范和應急措施、可能危及旅游者財產(chǎn)安全的情形，以明示方式事先向旅游者作出說明或者警示，并在旅游者財產(chǎn)安全遇到危險時給予及時救助；（2）旅游者自行安排活動期間，旅行社應盡到安全提示、救助義務；（3）公共交通原因造成旅游者財產(chǎn)損失的，由公共交通經(jīng)營者承擔賠償責任，旅行社負有協(xié)助索賠的義務。凡此三大情形之一，旅行社均需承擔相應的法定義務。根據(jù)《侵權(quán)責任法》第37條第二款的規(guī)定，因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權(quán)責任；或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。由此可見，該條款縮減了法定義務，屬于自我免責的格式條款。本條款違反了相關法律規(guī)定，免除了經(jīng)營者應當承擔的法定義務，屬不公平合同格式條款。
6.如出現(xiàn)單男單女，旅行社盡量安排該游客與其他同性別團友拼房；如不愿拼房或未能拼房，請補齊房差以享用單人房間。
評審意見：在包價旅游合同中，相關費用已事先在書面合同中作出約定。旅程中出現(xiàn)單男單女，是經(jīng)常出現(xiàn)的狀況，屬于正常的商業(yè)風險，凡是從事旅行社經(jīng)營的從業(yè)者，必須考慮承受可能出現(xiàn)單男單女增加房費的風險?？茖W、合理地設計性別分類住宿既是經(jīng)營者的義務，也是經(jīng)營者應有的規(guī)避風險的條件和能力。此種情形系包價合同中已經(jīng)或應當預見的風險，自當依約承擔，不應將經(jīng)營者應當承擔的經(jīng)營風險轉(zhuǎn)嫁給消費者。根據(jù)《廣西合同格式條款監(jiān)督管理條例》第10條，合同格式條款不得含有使對方承擔本應當由合同提供方承擔的風險責任，本條款屬不公平合同格式條款。
7.經(jīng)旅行社書面同意，旅游者可以將其在合同中的權(quán)利和義務轉(zhuǎn)讓給符合出游條件的第三人，因此增加的費用由旅游者承擔，減少的費用退還旅游者。
評審意見：《旅游法》第64條規(guī)定，旅游行程開始前，旅游者可以將包價旅游合同中自身的權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓給第三人，旅行社沒有正當理由的不得拒絕，因此增加的費用由旅游者和第三人承擔。本條并未將“經(jīng)旅行社書面同意”作為旅游者合同轉(zhuǎn)讓的生效要件，因此屬于附條件的旅游者任意轉(zhuǎn)讓。據(jù)此，旅游者轉(zhuǎn)讓合同的權(quán)利義務不需要旅行社的同意，本條加重了旅游者的責任，屬不公平合同格式條款。
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